L’efficacia progressiva, nel contesto di un’operazione di aumento di capitale sociale, si riferisce alla possibilità che gli effetti sostanziali della sottoscrizione delle nuove partecipazioni si producano in modo immediato e individuale per ciascun sottoscrittore, anziché in un unico momento finale per tutti. Questo meccanismo rappresenta un’eccezione alla regola generale e deve essere espressamente previsto nella delibera di aumento.
1. La regola generale: l’efficacia differita
In assenza di una specifica previsione nella delibera di aumento, la dottrina e la prassi notarile ritengono che l’operazione di aumento del capitale sia concepita dal legislatore come unitaria. Di conseguenza, gli effetti delle singole sottoscrizioni, sia in caso di aumento scindibile che inscindibile, sono differiti a un momento conclusivo.
Questo significa che:
In un aumento inscindibile, gli effetti si producono solo quando l’aumento è stato integralmente sottoscritto.
In un aumento scindibile sottoscritto solo in parte, gli effetti si producono allo spirare del termine finale fissato per la sottoscrizione. Fino a quel momento, il sottoscrittore che ha già versato la sua quota non acquisisce la titolarità delle nuove partecipazioni né la legittimazione all’esercizio dei relativi diritti sociali (es. diritto di voto).
2. L’efficacia progressiva nelle delibere di aumento di capitale sociale
L’efficacia progressiva si realizza quando la delibera di aumento di capitale, necessariamente scindibile, contiene un’apposita clausola che stabilisce l’efficacia immediata di ciascuna dichiarazione di sottoscrizione.
In virtù di tale clausola:
- il socio o il terzo sottoscrittore acquisisce la titolarità della partecipazione e la legittimazione all’esercizio dei diritti sociali nel momento stesso della sottoscrizione;
- il capitale sociale della società si incrementa progressivamente, “di volta in volta”, con ogni singola sottoscrizione che perviene.
Questa possibilità è ritenuta legittima in quanto non viola il principio di parità di trattamento dei soci. Sebbene i sottoscrittori si trovino in posizioni diverse a seconda del momento in cui aderiscono all’aumento, è anche vero che tutti i soci hanno la medesima facoltà di sottoscrivere sin da subito, vedendo così rispettata la parità di trattamento nei loro confronti.
Il Consiglio Notarile di Milano, con massima n. 96 del 18.05.0207, ha affermato che “È legittima la clausola della deliberazione di aumento di capitale sociale a pagamento, con la quale (salvi gli effetti dell’iscrizione nel registro delle imprese della deliberazione medesima, ai sensi dell’art. 2436, comma 5, c.c.) si stabilisca, in caso di aumento scindibile, l’immediata efficacia di ciascuna dichiarazione di sottoscrizione – anche prima del termine finale di sottoscrizione, prima del termine per l’esercizio del diritto di opzione e prima dell’integrale sottoscrizione dell‘aumento deliberato – con conseguente attribuzione, al momento stesso della sottoscrizione, delle partecipazioni sottoscritte e della relativa legittimazione all’esercizio dei diritti sociali”.
È importante notare che l’efficacia sostanziale della sottoscrizione (acquisizione dello status di socio per le nuove quote) non dipende dall’adempimento pubblicitario previsto dall’art. 2444 c.c. (deposito dell’attestazione di avvenuta sottoscrizione), che ha la funzione di rendere l’aumento menzionabile negli atti della società.
3. Esempi pratici:
Per comprendere la differenza, si consideri una società che delibera un aumento di capitale scindibile di € 100.000, da sottoscrivere entro il 31 dicembre.
Primo esempio:
AUCAP scindibile SENZA clausola di efficacia progressiva:
- 15 ottobre: il Socio A sottoscrive e versa la sua quota dell’aumento per € 20.000;
- 10 novembre: viene convocata un’assemblea dei soci;
- 30 novembre: il Socio B sottoscrive e versa la sua quota per € 30.000;
- 31 dicembre: scade il termine, l’aumento è stato sottoscritto per un totale di € 50.000.
In questo caso, all’assemblea del 10 novembre, il Socio A non può esercitare i diritti di voto relativi alle nuove quote sottoscritte, poiché la sua sottoscrizione non ha ancora prodotto effetti.
Lo status di socio per le nuove quote e l’incremento effettivo del capitale sociale a € 50.000 si realizzeranno solo alla scadenza del termine, il 31 dicembre.
Secondo esempio:
AUCAP scindibile CON clausola di efficacia progressiva:
La delibera di aumento contiene la clausola: “Ciascuna sottoscrizione avrà efficacia immediata dal momento del suo perfezionamento“:
- 15 ottobre: il Socio A sottoscrive e versa la sua quota dell’aumento per € 20.000. Immediatamente, il capitale sociale si incrementa di € 20.000 e il Socio A acquisisce i diritti relativi a tale nuova partecipazione.
- 10 novembre: viene convocata un’assemblea dei soci.
- 30 novembre: il Socio B sottoscrive e versa la sua quota per € 30.000. Da questo momento, il capitale sociale risulta ulteriormente incrementato di € 30.000 (per un totale di € 50.000) e anche il Socio B acquisisce i relativi diritti.
- 31 dicembre: scade il termine.
In questo caso, all’assemblea del 10 novembre, il Socio A può legittimamente esercitare i diritti di voto relativi alle nuove quote sottoscritte il 15 ottobre, poiché la sua sottoscrizione ha già prodotto effetti. Il capitale sociale, ai fini del calcolo dei quorum e delle maggioranze in quella data, risulterà già aumentato dell’importo da lui sottoscritto.
Se un’altra assemblea si tenesse dopo il 30 novembre, sia il Socio A che il Socio B potrebbero votare con le loro nuove quote.
